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【企业在民间借贷中容易触及的刑法风险】
2017-08-05 10:31:03    |   未知   |   141

文章关键词:企业民间借贷 民间借贷风险 集资诈骗
 

   民间借贷,是游离于国家正规金融机构之外,通过亲朋好友、同事员工等社会关系资金融通,本质上是一种借款活动。它有其便利性,但同时也是法律风险很大的活动,因为操作不当就会容易落入非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪等的深渊。

   就概念来说,最高院的《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(即下文的《民间借贷司法解释》)第一条规定:“民间借贷,是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。”这变相肯定了民间借贷的合法性。但同时也应注意民间借贷的界限,不然就会落入刑事犯罪中,最常见的就是民间借贷与非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的界限。

   首先应该注意民间借贷与非法吸收公众存款罪的界限。

   非法吸收公众存款罪的定义见于《刑法》第一百七十六条:

   “非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款,扰乱金融秩序的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金。

   单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。 ”。

   具体情况还规定在最高法的《非法集资》司法解释第一条中:

   “违反国家金融管理法律规定,向社会公众(包括单位和个人)吸收资金的行为,同时具备下列四个条件的,除刑法另有规定的以外,应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”: 

   (一)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金; 
   (二)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传; 
   (三)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报; 
   (四)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。 
   未向社会公开宣传,在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的,不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。

   由此可见非法吸收公众存款罪的主体既可以是单位也可以是个人。单位包括但不限于从事生产经营行为的公司企业、可以经营吸收公众存款业务的银行金融机构。且主体意识到自己的行为是一种吸收公众存款的行为,在客观上大量吸收了社会不特定人的存款到了一定程度,触犯了国家金融管理制度。

   由此可见,面对民间集资,企业是否再向社会不特定公众吸收存款、募集资金是一条不可以逾越的红线,否则将会陷入违反刑法的境地。

此外,集资诈骗罪也是企业十分容易触犯的。

   所谓集资诈骗罪,是指以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,数额较大的行为。

集资诈骗罪的法条见于《刑法》第一百九十二条:

   “以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;

   数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;

   数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。” 

   具体规定在《非法集资》司法解释的第四条:

   “以非法占有为目的,使用诈骗方法实施本解释第二条规定所列行为的,应当依照刑法第一百九十二条的规定,以集资诈骗罪定罪处罚。 
   使用诈骗方法非法集资,具有下列情形之一的,可以认定为“以非法占有为目的”: 
   (一)集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例,致使集资款不能返还的;
   (二)肆意挥霍集资款,致使集资款不能返还的; 
   (三)携带集资款逃匿的; 
   (四)将集资款用于违法犯罪活动的; 
   (五)抽逃、转移资金、隐匿财产,逃避返还资金的; 
   (六)隐匿、销毁账目,或者搞假破产、假倒闭,逃避返还资金的; 
   (七)拒不交代资金去向,逃避返还资金的; 
   (八)其他可以认定非法占有目的的情形。 
   集资诈骗罪中的非法占有目的,应当区分情形进行具体认定。行为人部分非法集资行为具有非法占有目的的,对该部分非法集资行为所涉集资款以集资诈骗罪定罪处罚;非法集资共同犯罪中部分行为人具有非法占有目的,其他行为人没有非法占有集资款的共同故意和行为的,对具有非法占有目的的行为人以集资诈骗罪定罪处罚。

   这意味着企业对民间借贷来的资金不可以非法占有。若用于非法占有且存在非法集资的行为,则是集资诈骗罪。而且法条中十分详细地规定了集资诈骗中所强调的“以非法占有为目的”的情形。

   这意味着,在企业的现实经营情形中,如果犯了急功近利的错误,不做好融资计划就急着民间融资,很有可能由于后期资金链断裂、无法还清借款从而继续吸取资金,落入拆了东墙补西墙的循环,从而在集资诈骗的深渊中无法挣脱。这也是企业经营者需要注意的。
 

文章关键词:非法集资  民间融资  民间借贷刑事风险

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